朋友圈发虚假广告罚百万:怎么回事?

最近一则消息在微信朋友圈刷屏:微信朋友圈转发广告可能被罚100万.有媒体采访了国家工商总局的领导张国华,张国华称:“通过微信公众号的,要严格把关.转发虚假广告的,以盈利为目的的,始作俑者当然要罚.”那么看来在朋友圈发虚假广告罚百万这事可能是真的,难道我们随便在朋友圈里发一个不实的广告就要罚百万吗?如果确实如此,那么玩起微信来可是胆战心惊了,随时有破产的危险,显然是不可能的.究竟是怎么回事呢?这就要对新修改的《广告法》正确理解了.

1、自然人被划入广告发布者的范围.

这部“史上最严”《广告法》对旧法进行了若干处修改,其中非常重要的一点就是把自然人划入了广告发布者的范围.根据旧法的规定,广告发布者是“法人和其他组织”,跟自然人无关,所以对自然人发布的一些推荐商品的消息不能划入“广告”的范围.

我们知道,在微信火之前,微博曾经大火,也有人在微博上发布一些推荐商品的信息,也许大家知道这是广告,但是没有任何人曾经意识到发布这样的消息有可能会收到处罚(如果是虚假的话),因为当时的《广告法》并没有把自然人作为广告发布者.而根据《广告法》的规定,只有广告经营者或者广告发布者才承担虚假广告的责任.旧法之所以没有把个人划归广告发布者的范围,是因为在传统媒体的世界,个人是不可能有那么强大的消息传播能力的,一切都要通过中间商(电视台、广播、报纸、杂志)才能传播.不过,这种社交媒体的出现改变很多社会关系.早在微博时代,网络大V拥有几百万、上千万的粉丝.“粉丝一千以上是专栏,一万以上是整个封面,十万以上是地方卫视,百万以上是CCTV”,一个网络大V的对于消息传播的扩展面和速度不亚于传统媒体.听说,在微博时代就有网络大V明码标价一条广告多少钱.

当我们从微博时代进入微信时代之后,我们发现虽然微信朋友圈有一定的封闭性,但是这个封闭性同时也带来了信任感的增强,再加上有一些功能是可以突破封闭性的,比如微信公共号,使得虚假广告的危害性更大.有一些微信公共号一篇文章会被转发无数次,点击几万、几十万次,其传播速度和广度不低于传统媒体.如果这些公共号夹带一些虚假广告进来的话,其危害程度也不低于普通媒体虚假广告的危害程度.

当消息的传播形式发生改变的时候,法律必须做出回应.这次《广告法》的修改把广告的发布者扩展到了自然人,就是根据社会的发展做出的积极回应.

2、罚款数额究竟会有多大?

根据我国《广告法》第五十五条规定:“广告经营者、广告发布者明知或者应知广告虚假仍设计、制作、代理、发布的,由工商行政管理部门没收广告费用,并处广告费用三倍以上五倍以下的罚款,广告费用无法计算或者明显偏低的,处二十万以上一百万以下的罚款“.如前所述,自然人也属于广告发布者,在社交媒体发广告也属于《广告法》管理的范围,那么,自然人也有可能被罚一百万的罚款了.那么,可否理解:在朋友圈里发了一个自己也不知道的虚假广告,就有可能被罚款一百万呢?这个理解就有偏差了.

《广告法》规定的罚款也属于行政处罚,也应该符合《行政处罚法》的规定.根据我国《行政处罚法》的规定:”行政处罚遵循公正、公开的原则.设定和实施行政处罚必须以事实为依据,与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当.“也就是说,罚款数额的多少要与违法行为的情节和社会危害程度一致的:

首先,不知道或者不应知道属于虚假广告而发布或者转发的,不应该承担责任,即在追究责任的时候要考虑到行为人的主观状态.也许有人有这样的疑问:我怎么知道你怎么想的,你究竟知不知道只有你自己知道.其实,当法律把主观心理状态作为认定违法行为的要件的时候,就需要寻找证据来证明这个心理状态了.如果无法证明,则不能做出行政处罚行为.

其次,要考虑行为的危害程度.微信朋友圈毕竟是一个封闭的圈子,如果好友就那么几百来人,发个虚假广告点赞的也就两三个,很难说明会有什么社会危害性,应该属于情节显著轻微,不宜作为违法行为处理.微信朋友圈里主要应该纳入执法审查的一是通过腾讯发布的广告,二是公共微信号.现在已经有企业与腾讯合作发布广告,发布之后大家不但都可以看到,还能评论.这种广告应该被纳入执法审查的范围.另外,一些公共微信号影响力很大,粉丝很多,文章传播的速度很快,范围很广,突破了微信朋友圈封闭性的特点,这类广告应该被纳入执法的范围.

再次,有收费的情况下才有处罚.根据《广告法》的规定,罚款是根据广告费的数额来计算的,即使所称的”广告费无法计算或者偏低“的意思也是有广告费,只是难以计算或者偏低,而非没有广告费.从严格执法的角度来看,对于只发布了虚假广告,但是没有收取广告费的,只能要求其停止违法行为了,而无法罚款.

可见,虽然朋友圈里发布虚假广告可能会被罚款百万,但是只有在明知或者应知是虚假广告、社会危害性非常大并收取了广告费的时候才有可能.从目前的情况来看,这种情况应该不会大批出现.朋友们也不必担心转发错一个消息就可能被罚款百万,只要主观上不是故意的,一般也不会涉及违法的问题.既然工商行政管理总局已经做出了正面回应,那么我们就期待朋友圈虚假广告被处罚“第一案”的出现吧.

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